Чи працює бронь від мобілізації на Закарпатті та як її отримати — коментарі юристів

На початку квітня 2022 року у Закарпатській області створили національний ІТ-кластер. Автори ініціативи повідомили, що бронюватимуть від мобілізації всіх айтівців на території регіону.

Експерти LIGA ZAKON вирішили з’ясувати, як це працюватиме, і поспілкувалися з юристами та представниками ІТ-сфери.

Зміст

1. Що пропонує ІТ-кластер
2. Пропозиція Закарпаття нічого не гарантує айтівцям: коментарі юристів
3. Коли відстрочка можлива
4. Порядок бронювання айтівців
5. Обґрунтування для відстрочення
6. Чи можна забронювати айтівців закарпатського ІТ-кластера
7. Перешкоди для бронювання айтівців
8. Що думають айтівці
9. Висновки: коротко про головне

Що пропонує ІТ-кластер

Представники Закарпатської військової облдержадміністрації під час зустрічі з IT-бізнесом 3 квітня 2022 року анонсували створення кластера та презентували процедуру бронювання айтівців, яка складається з п’яти кроків.

Механізм бронювання такий:

1. ІТ-компанії потрібно буде зареєструватися на сайті Мінекономіки як підприємству, що має намір перемістити свою діяльність та потужності в Закарпатську область.
2. Потрібно стати на облік (перереєструватися) з поданням заяви за формою 1-ОПП до податкової служби області. Ця опція доступна як для юридичних осіб, так і для ФОП.
3. Взяття на військовий облік. Працівник, що стоїть на військовому обліку (раніше реєструвався у військкоматі, до воєнних дій), зможе пройти процедуру взяття на облік дистанційно. Працівникам, які ніколи не були у військкоматі, для проходження цієї процедури треба з’явитися фізично.
4. Подання й опрацювання пропозицій щодо бронювання. Пропозиції щодо бронювання працівників, які працюють в IT-компанії, можна подавати до Закарпатської ОВА. Утім, їх можна подавати лише від юридичних осіб, для ФОП такого порядку на цей час не передбачено. Опрацювання відбувається спочатку в ОВА, потім заяви буде передано до Мінекономіки, далі — до Міноборони та до військової адміністрації для затвердження.
5. Отримання погодження й наказу щодо бронювання.

Пропозиція Закарпаття нічого не гарантує айтіцям: коментарі юристів

На думку CEO Mitrax та адвоката Арсенія Салалайка, заява Закарпатської ОВА не має нормативного обґрунтування та не підтверджена позицією уряду.

Він каже, що ця позиція не підтверджена жодним офіційним документом, утім навіть дотримання цього порядкуПроцедури, описаної вище не гарантує звільнення від військової служби на час воєнного стану, оскільки:

• На сайтах Кабінету міністрів, Міністерства економіки та Міністерства оборони України не розміщено жодних заяв, які б підтверджували позицію Закарпатської ОВА. Тож така опція існує лише за словами Закарпатської ОВА й не дає гарантій погодження такого порядку профільними міністерствами, які ухвалюють відповідні рішення.
• Зазначена постанова Кабміну від 03.03.2022 р. № 194 про порядок бронювання передбачає чіткий перелік дій. Жоден інший документ не визначає якихось порядків, за якими Закарпатська ОВА могла б вирішувати питання бронювання.
• Окреслені Закарпатською ОВА дії щодо релокації бізнесу не передбачені урядом. Єдиною умовою для бронювання є участь в задоволенні потреб ЗСУ, інших військових формувань, населення.
• Пропозиції заявників про бронювання мають бути погоджені з Міноборони та затверджені наказом Мінекономіки. Жодного формування пропозицій спільно з Мінекономіки не передбачено, оскільки це міністерство затверджує, а не готує пропозиції.
• Очевидно, що Закарпатська ОВА має на меті бронювати ІТ-фахівців не за окремими підприємствами, а саме за Закарпатською ОВА. Звісно, за умови релокейту. Проте Кабмін не надає жодних прерогатив щодо бронювання залежно від органу, який звернувся з такою пропозицією. Отже, Закарпатська ОВА не має жодних переваг щодо бронювання перед іншими установами, організаціями, приватними підприємствами, ФОП тощо.
• Міноборони заборонило бронювати певні види військово-облікових спеціальностей (снайпери, танкісти, артилеристи тощо). Якщо IT-фахівець входить до дефіцитного переліку, то навіть за умови релокейту Міноборони аж ніяк не погодить бронювання.

Отже, заява Закарпатської ОВА не має жодного нормативного обґрунтування та не підтверджена позицією уряду.

Релокація IT-бізнесу до західних регіонів України не гарантує бронювання айтівців.

Подати перелік працівників на бронювання може будь-хто, незалежно від релокації, — головною умовою є участь у задоволенні потреб ЗСУ, інших військових формувань, населення.

Тому заява може мати чинність лише на рівні особистих домовленостей між головою та керівниками військкоматів на кшталт «дав слово пацана» — «дай боже, подивимось».

Коли відстрочення можливе

Юрист й адвокат Олександр Смішко бачить ще кілька істотних перешкод для бронювання ІТ-фахівців. Одна з них – те, що відстрочення можливе лише для тих працівників, які перебувають у трудових відносинах із компанією. А, як відомо, більшість українських айтівців працюють як ФОП. Далі — повний коментар юриста.

Голова Закарпатської ОВА закликав ІТ-компанії релокуватись на територію Закарпатської області:

«Ми бронюємо ІТ-фахівців від призову на військову службу під час мобілізації та на воєнний стан, надаємо локації для роботи, перероблені офісні площі та коворкінги, забезпечуємо їхню охорону, надаємо якісний сучасний інтернет (волокно, супутник), допомагаємо в супроводі економічної, податкової та господарської діяльності».

Якщо стосовно надання належних офісів і коворкінгів критичних запитань не постає, то питання бронювання ІТ-фахівців та релокейту ІТ-компаній викликає певні сумніви. Пропонуємо розглянути їх із юридичного погляду.

Порядок бронювання айтівців

Загальний порядок надання відстрочення від військової служби передбачено Законом «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію».

Так, цей закон передбачає, що призову на військову службу під час мобілізації не підлягають військовозобов’язані, зокрема, заброньовані на період мобілізації та на воєнний час за підприємствами, установами й організаціями в порядку, установленому Кабміном.

Своєю чергою, установлений Кабміном порядок передбачає можливість бронювання військовозобов’язаних за підприємствами, установами, організаціями, які задовольняють потреби ЗСУ, інших військових формувань, населення.

Задля отримання відстрочення для айтівців необхідно надати Мінцифри перелік осіб, яким потрібне відстрочення, та обґрунтування цього.

Обґрунтування для надання відстрочення

Зазвичай як обґрунтування задля надання відстрочення для ІТ-фахівців указують:

• Загальну питому вагу ІТ-сектору в економіці України та важливість продовження роботи ІТ-сектору. Так, станом на грудень 2021 року Україна отримала $6,8 млрд експортної виручки від ІТ. ІТ-індустрія — одна з небагатьох, що мають можливість продовжувати працювати в умовах війни.
• Розмір податків, сплачених конкретною компанією до державного бюджету.
• Підтримка ІТ-компанією ЗСУ. Наприклад, у вигляді пожертв, благодійних внесків чи надання іншої допомоги.
• Участь ІТ-фахівців у кібервійськах.

Крім того, в обґрунтуванні також роблять посилання на лист міністра цифрової трансформації Михайла Федорова від 10.03.2022 про необхідність надання відстрочення від призову для працівників ІТ-індустрії.

Важливо надати документальне підтвердження наведених в обґрунтуванні фактів. Інакше кажучи, бронювання айтівців відбувається в загальному порядку, без будь-яких особливостей.

Чи можна буде забронювати айтівців закарпатського ІТ-кластера

Найімовірніше, отримати відстрочення від військової служби за особливою процедурою «закарпатським айтівцям» навряд чи вдасться.

На цей час немає жодних нормативних актів, які б регулювали порядок створення й особливості діяльності закарпатського ІТ-кластера, а також особливості проведення бронювання працівників чи релокації підприємств на території Закарпатської області.

Оскільки особливої процедури бронювання працівників не передбачено, очевидно, що надання «закарпатським айтівцям» відстрочення від військової служби відбуватиметься в загальному порядку.

Найпоширеніші перешкоди для бронювання айтівців

Як відомо, більшість ІТ-фахівців працюють не за трудовим договором, а на підставі цивільно-правової угоди (як ФОП). Натомість порядок бронювання військовозобов’язаних передбачає можливість надання відстрочення тільки для працівників, які перебувають у трудових відносинах із компанією.

Якщо відносини між ІТ-фахівцем і компанією ґрунтуються на цивільно-правовій угоді, отримати відстрочення для такого фахівця неможливо навіть у разі релокейту компанії до закарпатського ІТ-кластера.

ІТ — доволі гнучка галузь. Багато фахівців працюють дистанційно. Доволі часто айтівці та компанії, у яких вони працюють, фактично перебувають у різних областях.

Тому навіть за умови, що Закарпатська ОВА все-таки запровадить особливий порядок бронювання для працівників ІТ-кластера, відкритим залишиться питання, чи поширюватиметься таке регулювання на працівників, зареєстрованих в іншій області.

Крім того, ще 11.03.2022 Міноборони визначило дефіцитні військово-облікові спеціальності, яким не надаватимуть відстрочення від військової служби.

Чи зможе закарпатський ІТ-кластер забезпечити бронювання для дефіцитних військово-облікових спеціальностей, на цей час також невідомо.

До того ж, не варто оминати думку самих айтівців. Ознайомившись із коментарями під новиною про закарпатський ІТ-кластер, стає очевидною певна недовіра публіки. Чимало коментаторів скептично поставилися до новини, неодноразово згадавши факт вручення повісток переселенцям у Закарпатській області.

Заклик голови Закарпатської ОВА є дещо передчасним і може свідчити про те, що чиновники не мають розуміння всіх особливостей роботи ІТ-галузі.

Як бачимо, юристи вважають заяву очільників Закарпатської ОВА про можливість бронювання від призову для айтівців популістською. За їхніми висновками, геть не всі айтівці після релокації до Закарпаття зможуть отримати відстрочення від призову.

Що думають айтівці

Ми поспілкувалися з ІТ-компаніями, які мають офіс на Закарпатті, про те, як вони ставляться до згаданої ініціативи. У компаніях SoftServe та Astound Commerce відмовилися давати розгорнуті коментарі, оскільки процедура бронювання айтівців на цей час не досить чітка.

У EPAM мають схожу думку. Далі — коментар старшого директора, очільника EPAM у Південному регіоні Сергія Гаращука.

«Ми вітаємо рішення про створення кластера на Закарпатті. Цей регіон має значний потенціал для розвитку ІТ-бізнесу, ІТ-талантів. Ми зацікавлені в активній роботі в цій локації, готові підтримувати та розширювати тут присутність EPAM, долучаючись до локальних ініціатив», — каже Сергій.

Також він зазначив, що EPAM ознайомлюється з планами та пропозиціями, презентованими кластером, та визначає пріоритетні для компанії та спільноти сфери співпраці, напрями, де компанія зможе дати найбільшу користь своїми ресурсами чи експертизою.

Висновки: коротко про головне

• На сьогодні немає чіткої відповіді на питання, чи зможуть ІТ-компанії забронювати своїх фахівців від мобілізації в армію.
• Немає відповідних нормативно-правових актів, які б підтверджували, що бронювання ІТ-фахівців розглядатимуть в особливому порядку.
• За законом можливість бронювання передбачено лише для тих фахівців, які працюють за трудовим договором, хоча в заяві Закарпатської ОВА сказано, що це буде можливо й для ФОП.
• Бронювання неможливе для представників певних військових спеціальностей, і згідно з постановою уряду, немає значення, у якій галузі працює такий фахівець.
• Механіку та практичне втілення ініціативи досі опрацьовує місцева влада.

Читайте також: «Не можна обмінювати бронювання від призову на податки з прифронтових регіонів»: харківський IT-кластер висловився про ініціативу Закарпаття