«ФОП останутся только бабушки, торгующие семечками»: чем грозит айтишникам законопроект о признаках трудовых отношений

Верховная рада Украины в течение шестой сессии планирует рассмотреть законопроект №5054, который в IT-сообществе прозвали «законом о семи колосках». С его помощью потенциально можно будет в два счета лишить айтишника статуса предпринимателя. В чем особенность законопроекта и зачем он нужен, выясняла журналистка Highload.

Разработчик и активист Гильдии IT-специалистов Владимир Кожаев поделился своими размышлениями касательно законопроекта. Далее — его прямая речь.

«Нарушать закон будут вообще все»

Проблема в том, что правительство Зеленского — непрофессионалы. Я слышал, что часть его команды раньше были чуть ли не свадебными фотографами. Профессия хорошая, но тезис о том, что любая кухарка может управлять государством, очевидно, ошибочен. Принятие законопроекта приведет к тому, что нарушать закон будут вообще все частные предприниматели, абсолютно все. Его уже прозвали «законом о семи колосках». Здесь прописано семь признаков трудовых отношений, и если совпадают хотя бы три — ты уже не ФОП. Твои отношения переквалифицируют в трудовые, и тогда тебя заставят платить большие налоги и штрафы.

Например, возьмем человека, который укладывает плитку под заказ: у него нет работодателя, он ищет клиентов в интернете, или они с ним сами связываются. Является ли он предпринимателем? Да, потому что сам ищет клиентов, нет фиксированной оплаты — он работает на свой страх и риск, когда хочет. Он получает оплату за работу, как договорится с клиентом. В данном случае: или в целом за результат, или за укладку квадратного метра плитки, или по часам работы. 

О семи признаках трудовых отношений

Но давайте пройдемся по признакам и узнаем, имеет ли плиточник с хозяином квартиры скрытые трудовые отношения, согласно этому законопроекту:

1) «Личное исполнение лицом работы по конкретной квалификации, профессии, должности по поручению и под контролем лица, в интересах которого выполняются работы». Конечно, я буду контролировать, как он кладет мне плитку. Это в моих интересах.

2) «Осуществление регулирования процесса труда, который носит постоянный характер и, как правило, не предусматривает установления человеком конкретно определенного результата (объема) работ за определенный период времени». Плиточник говорит: «Я могу положить вам плитку за день, могу за два — как пойдет». Таким образом, за определенный период времени результат может быть не предусмотрен.

3) «Выполнение работы на определенном или согласованном с лицом, в интересах которого выполняется работа, рабочем месте с соблюдением установленных им правил внутреннего трудового распорядка». Я плиточнику говорю: «Пожалуйста, приходи ко мне с 10:00 и работай до 18:00, потому что раньше я сплю, а позже — отдыхаю. Около 14:00 у тебя будет обед, потому что я обедаю в это время. Мы с тобой сядем, поедим». Получается, что я уже ему установил трудовой распорядок.

4) «Организация условий труда, в частности, предоставление средств производства (оборудования, инструментов, материалов, сырья, рабочего места) обеспечивается лицом, в интересах которого выполняется работа». Рабочее место, которое я предоставил — кухня и коридор, материалы — плитка и клей.

5) «Систематическая выплата лицу, выполняющему работу, вознаграждения в денежной и/или натуральной форме». Что значит «систематическая»? Допустим, я разделил плиточнику оплату на три части и плачу раз в неделю. Можно назвать такую оплату систематической? Конечно!

6) «Установление лицом, в интересах которого выполняется работа, продолжительности рабочего времени и времени отдыха». Выше мы уже указали, что это возможно.

7) «Возмещение поездок и других финансовых затрат, связанных с выполнением работы, лицом, в интересах которого выполняется работа». Если я не разбираюсь в плитке, могу заплатить плиточнику, дать денег на такси, чтобы он поехал и купил, что мне нужно.

Таким образом, семь из семи признаков совпадают с деятельностью человека, который выполняет работу на дому. И эти признаки (при желании) легко можно «натянуть» на работу любого специалиста. После принятия такого закона частными предпринимателями останутся только бабушки, торгующие семечками. И то не факт.

Чем принятие закона грозит айтишникам?

Проблема в том, что этим законопроектом айтишников будут загонять в «Дiя.City». Это делается, чтобы, во-первых, брать взятки. Например, приходит к тебе инспектор и говорит: «Либо вы оформляете трудовые отношения (признаки которых тут есть) и платите штраф, либо мы за полцены решим этот вопрос». Это сработает. Придет инспектор, заблокирует счета, закроет выезд за границу, изымет какие-то деньги, обнаруженные в ходе обыска, и судись с ним сколько захочешь. А судебные процессы в нашей стране длятся годами, потому что существует дефицит судей. Как показало дело полтавских хакеров, когда задержали невиновного, даже если выиграешь суд, нормальную компенсацию не получишь.

У нас есть адвокат в Гильдии IT, он рассказывал, что налоговики приходят с такими дикими обвинениями, что появляются сомнения в их ментальном здоровье.

Во-вторых, законопроект нужен, чтобы грести деньги в бюджет. Если отношения будут оформлены как трудовые, айтишники будут платить 40% налогов. Наше правительство считает, что если корову больше доить и меньше кормить, то она не сдохнет. Но очевидно, что это невозможно, такой подход не будет работать. Понятно, что каждое правительство пытается побольше денег привлечь в бюджет, но конкретно этот закон затрагивает интересы слишком большого количества людей, чтобы они не протестовали.

За комментарием мы обратились к Tax advisor & CEO Finevolution Наталье Гайкаловой. Вот, что она рассказала (далее — прямая речь).

Что говорят юристы

Казалось бы, в IT-сфере сейчас все платят налоги: ФОПы — единый налог и единый социальный взнос (ЕСВ), компании — налог на прибыль. Однако органы государственной власти имеют иной взгляд на ситуацию и планируют привлечь куда большие суммы в бюджет за счет налогов, которые должны уплачиваться, но якобы находятся в тени из-за схемы работы «IT компания — ФОП». Учитывая, что новый налоговый режим «Дiя.City» уже на подходе, а его цель — максимально легализовать эти отношения, привлекая айтишников в ряды штатных сотрудников и гиг-специалистов, планируется дать IT-отрасли налоговые льготы в виде снижения трудовых налогов с 41,5% до 6,5% + ЕСВ. 

Таким образом, законопроект №5054 (о признаках трудовых отношений — прим.) становится особенно интересным с точки зрения стратегических изменений в отношениях с ФОПами. Его цель — усовершенствовать регулирование трудовых отношений, привести их в соответствие реалиям. Ранее Верховный суд (ВС) в решении №640/1099/19 пытался устранить законодательные пробелы, определив признаки трудовых отношений:

«Труд юридически несамостоятельный, который осуществляется в рамках определенного предприятия, учреждения, организации (юридического лица) или у отдельного гражданина (физического лица); путем выполнения в работе указаний и распоряжений владельца или уполномоченного им органа; труд имеет гарантированную оплату, выполнение работы определенного вида (трудовой функции).  Трудовой договор, как правило, заключается на неопределенное время, осуществление трудовой деятельности происходит, как правило, в составе трудового коллектива, выполнение в течение установленного рабочего времени определенных норм труда, установление специальных условий материальной ответственности, применение мер дисциплинарной ответственности, обеспечение работодателем социальных гарантий».

Однако на практике решение ВС ситуацию не изменило. Именно поэтому законопроект №5054 стал новой ступенью в разграничении гражданских и трудовых отношений. В частности, в рамках закона предполагается семь признаков трудовых отношений. Если какие-либо договорные отношения будут иметь хотя бы три таких признака, то они классифицируются как трудовые.

ФОПам можно выдохнуть

Целесообразнее было бы установить более конкретный перечень признаков во избежание нивелирования норм закона. Ведь ВС еще до внесения законопроекта на рассмотрение очертил признаки трудовых отношений, а споры с Держпраці НЕ остановились.

Что касается IT-специалистов ФЛП (ФОП), то можно выдохнуть: законопроект с 11 февраля 2021 все еще на рассмотрении и в большой степени ситуация не изменилась. По-прежнему важно правильно составлять гражданско-правовых договоры и не использовать в них нормы, регулирующие трудовые отношения. В противном случае велика вероятность, что договорные отношения сторон признают трудовыми, а за этим последуют штрафы и доначисление неуплаченных налогов.